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关于洪某涉嫌非国家工作人员受贿罪的辩护意见

发布时间:2015-10-28   点击次数:946次

                  

关于洪某涉嫌非国家工作人员受贿罪的辩护意见

 

(本案洪某最终被判三缓四) 

审判长及审判员:

北京康达(杭州)律师事务所接受委托,指派周伟良、尹口律师作为被告人洪某的辩护人。辩护人对公诉机关指控被告人涉嫌非国家工作人员受贿罪没有异议,但辩护人认为,根据现有证据仅能认定被告人受贿5万元。同时,鉴于被告人有自首、立功、认罪悔罪等多个法定从轻或减轻处罚的情节,辩护人建议对被告人适用缓刑。现根据本案事实、相关法律规定和庭审情况,提出如下辩护意见,请合议庭采纳。

一、被告人受贿金额应认定为5万元

根据庭审查明的事实及书证(《事情经过及表态书》,卷2119-120页),当时对方同意只需退还5万元,而洪主动退还10万元。故其中的5万元应视为洪主动退还。

2007年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条的规定:国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的,不是受贿;国家工作人员受贿后,因自身或与其受贿相关的人、事被查处,为掩饰犯罪而退还或者上交的,不影响受贿的认定。虽然该规定直接适用于国家工作人员受贿行为,但根据举重明轻的刑法原则,对非国家工作人员受贿来说也应适用。

本案中,被告人退还财物时并不存在相关人、事被查处的情形,其退还财物也并非掩饰犯罪,故其主动退还的5万元不应定性为受贿,其受贿金额应依法确定为5万元。

二、被告人行为构成立功

1、被告人行为属于“提供重要线索,从而得以侦破其他案件”的情形,应依法认定为立功。

根据刑法第68条的规定,犯罪分子有揭发他人犯罪行为,查证属实的,或提供重要线索,从而得以侦破其他案件等行为,应认定为立功。

《萧山区公安分局移送材料意见书》认定:我局新塘派出所民警根据犯罪嫌疑人洪某提供的线索,于2015211日中午在杭州市萧山区新塘街道大通路合丰商务楼521室内抓获两名吸毒人员韩峰、洪军,经侦查,韩峰涉嫌容留他人吸毒被我局刑事拘留。

上述书证直接证明:正是根据被告人洪某提供的重要线索,公安机关才侦破韩某涉嫌容留他人吸毒案。故被告人的行为属于“提供重要线索,从而得以侦破其他案件”的情形,依法应认定为立功。

2、公诉机关认为被告人行为不构成立功的理由不能成立。

1)公诉机关认为,韩某第二次容留洪军吸毒的时间是在举报后10小时后发生(举报时间为211凌晨2,抓获时间为同日1320分),举报时韩某仅容留洪军吸毒一次,依法尚不构成犯罪,故不能认定被告人构成立功。

辩护人认为,该理由不成立。案件材料足以证明:被告人举报后,公安机关立即开始侦查活动,只是碍于夜深无法进入房间才在第二天中午再次去该地点侦查,并随即破获韩某涉嫌容留他人吸毒案件。可见,侦破该案件的线索,还是来源于被告人洪某。对此,《萧山区公安分局移送材料意见书》中已经直接认定。

2)公诉机关认为,被告人报案时,只是举报他人吸毒,由于该行为性质是行政违法案件不是犯罪行为,公安机关受案登记表中也记载的是举报吸毒行为,故被告人行为不构成立功。

辩护人认为,该理由同样不成立。从立功制度的目的来看,是提高司法机关办案效率、促进犯罪嫌疑人改过自新,故对举报人员不能有过高的要求,甚至不要求立功者检举揭发的是完全符合犯罪构成的犯罪行为。(张明楷:《刑法学》,第四版,第525页。)从本案来看,洪某在举报时已是刑事犯罪的被告人,其举报目的就是获得立功机会,只是其并非法律专业人员,对吸毒行为是否犯罪缺乏相关的知识,故作出了错误的描述。同时,吸毒行为可能涉及非法持有毒品、容留他人吸毒、运输、买卖毒品等多个罪名,被告人举报他人吸毒实际上为公安机关查处相关犯罪行为提供了重要线索。本案也正是从吸毒行为入手,查处了韩某容留他人吸毒、涉嫌犯罪的事实。故即使被告人在举报时仅明确指向吸毒,但在公安机关据此查获犯罪案件的情况下,也应认定被告人构成立功。

3)公诉机关认为,韩某涉嫌犯罪未经过审判,事实无法查证属实,在本案中不能认定为立功。

辩护人认为,该观点不符合法律规定。根据《刑法》第68条规定,对“犯罪分子揭发他人犯罪行为”的情况,才需要查证属实;而对“提供重要线索的”,只需要侦查机关得以侦破其他案件的结果,便足以认定。本案中,《萧山区公安分局移送材料意见书》已经明确认定,根据犯罪嫌疑人洪某提供的线索,侦破了韩峰涉嫌容留他人吸毒的刑事案件,且韩峰也被刑事拘留。同时,根据公安机关移送的案卷材料,韩某和洪某的供述、尿样检测结果等证据材料已经足以认定,韩某行为已经涉嫌构成容留他人吸毒罪。由于被告人属于“提供重要线索,得以侦破其他案件”的情形,故不需要查证属实的条件,即应直接认定为立功。

三、被告人存在多个法定从轻或减轻处罚的情节

1、被告人主动投案,如实供述,已在起诉书中认定为自首。

2、被告人提供重要线索,从而得以侦破韩峰涉嫌容留他人吸毒案,根据相关法律规定,被告人构成立功。

3、被告人在案发后主动积极退赃,认罪悔罪态度好。

4、被告人虽收取对方财物,但未为对方谋取实际利益。

5、因东南网架公司和英智泰公司双方未无签订合同,被告人行为亦未造成社会危害后果。

6、被告人系偶犯初犯(前罪系过失犯罪),主观恶性较小。

四、定罪量刑建议

1、被告人构成犯罪,但受贿金额应认定为5万元。根据刑法规定,应判处5年以下有期徒刑。

2、根据宽严相济的刑事政策,鉴于被告人具有自首、立功应当从轻或减轻处罚的法定情节,和积极退赃、真诚悔罪、犯罪行为未造成社会性犯罪后果等酌定从轻情节,建议对其判处3年以下有期徒刑并适用缓刑。

以上意见,请予采纳!

 

                                                                                      辩护人:周伟良                                                        

                                                                                                                   2014326

 

 

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