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办案心得

刑事辩护技巧之庭审阶段的最后辩护(转载)

发布时间:2015-09-16   点击次数:1623次

刑事辩护技巧之庭审阶段的最后辩护(转载)

                                                         上海刑事辩护律师 上海刑事律师   2013-03-31 16:02:47 作者:SystemMaster

        律师在侦查阶段、审查起诉阶段的所有工作,都是为审判阶段辩护做准备。出庭辩护,是律师刑事代理的高潮,是检验律师代理效果的标准,过程虽重要,但最重要的是案件的结果。之前两个阶段是画龙,法庭辩护是点睛。
  一、辩护切入点选择方略
  确定辩护的切入点。选准辩护的角度是刑辩律师从事刑辩业务成功的一个关键。被告人的辩护人选错了辩护角度,罪轻辩护、无罪辩护,事关被告人切身利益,无罪辩护被告人失去从轻、减轻处罚机会,如存在被告人自首情节,但如不认罪,自首将不会成立。认罪态度是量刑的情节之一,本可获得从轻、减轻甚至免予刑罚,但因不认罪而失去,而获得更重的刑罚。选择不当,不但不能取得理想的辩护效果根据,还可能遭到委托人的投诉。因此,要认真听取并尊重被告人及其委托人的意见。
  (一)实体辩护:实体辩护,是律师采用最多也最原始的辩护方法。是辩护方式重要的组成部分。包括无罪辩护、罪轻辩护和轻罪辩护。
  1、对于罪行较轻有可能判处缓刑、免予刑事处罚的犯罪案件,一般选择罪轻辩护;对主体是国家工作人员的辩护,除考虑案件事实外,还要考虑刑罚的结果对其工作使用等方面的影响。从轻处罚或判处缓刑,虽被告人可以提前或即可获得自由,但判处缓刑标志一个人受过刑事处罚,意味着公职的丧失,社会评价和信誉也会受到严重影响,参与社会经济活动也将受到一定限制(如经济犯罪刑满后五年内不能开办公司,不能担任公司高管人员)。
  2、犯罪较重或严重,确存在事实不清证据不足,认罪和不认罪刑罚结果区别不大的案件,选择无罪辩护。如涉案数额超过十万元的贪污、受贿案、强奸罪中具有轮奸、奸幼情节的强奸罪,在不具有法定减轻情节情况下,最低刑是十年,即使不认罪,实际刑罚也多不了几年。如不认罪,根据疑罪从无原则,还会有被判无罪的可能,一旦认罪,将失去这一机会。
  3、指控事实明显不构成犯罪的案件,直接选择无罪辩护。
  如山西吕梁市侯某诈骗案。一审判决认定:2006年,经山西省某市人民法院审理判处诈骗罪有期徒刑十一年。受侯某头发亲属委托,我担任了侯某二审和重审辩护人。在选择辩护切入点时,我直接选择了无罪辩护的切入点。明确提出被告人采取的以华侨或港澳台身份方式使学生参加高校联招考试是客观事实,不是被告人虚构的。通过办理华侨身份实现参加联合招考入学事件经办的各环节都是真实的。受害人未实现以华侨身份参加高校联招考试的目的,是国家招生政策改变所致,没有最后办的原因是国家招生考试政策发生了变化,原政策并不要求考生在国外实际居住年限,变化后的政策加入了考生在国外实际居住必须两年以上的条件。这属于民法中的情势变更。通过办理华侨身份实现参加联合招考入学事件经办的各环节都是真实的。因此,被告人为受害人办理入学未成的事实,不构成诈骗罪,本案所涉不是刑事法律关系,而是民事法律关系。应通过民事诉讼程序解决。
  本案二审法院接受了我的上述意见,将案件发回重审。经原审法院重审,事实上审判长及合议庭全体人员是认可我提出的被告人不构成诈骗罪的辩护意见和理由的,但顾虑与检察机关关系和无罪判决后有可能面临国家赔偿的风险,法院主动与辩护人和委托人多次协商,提出了免予刑事处罚的折中意见,我们妥协同意了法院提出的免予刑事处罚的判决意见。现侯已获得自由恢复了公职。
  4、轻罪辩护的选择。轻罪辩护,就是否定检察机关指控的重罪,选择一个相对较轻的罪名进行辩护。有的律师认为辩护人只能主张指控的罪名不成立,不应在给被告人一个假设的罪名,违反律师的职责。我认为不能一慨而论。要围绕有利于被告人目的出发,为被告人设定一个相对较轻的罪名,并不是在控告被告人,在被告人行为没有不被追究责任的可能情况下,那么争取按轻的罪名处罚,是最佳的选择。有的律师认为,辩护就是一个过程,只要过程完美,应该说的都说了,该做的都做了就行了,结果不是我们能决定的。我认为,刑事辩护注重的不仅是过程,更注重的是结果,结果远比过程重要,委托人要的是理想的辩护结果。如抢劫和抢夺,盗窃和销赃。虽都是犯罪,都必然受到刑事追究。但是选择轻罪辩护并得以成功,被告人和委托人是满意的。否则,即使辩护的过程再完美,但辩护意见均被驳回,未取得辩护效果,委托人是不会满意的。罪轻辩护得到的是有限的从轻,而轻罪辩护发成功,得到的会是质的从轻。这就是通常所说的两害相权取于轻,两利相权取于重的道理。
 

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